一、基本案情
包某，男，39岁，系重庆市渝黔高速公路C9标段项目经理。去年8月11日晚，包下属民工王、邹等人在附近一火锅馆吃饭，因丢餐巾纸不慎与在该处吃饭的被害人文某、冯某等人发生纠纷，王某当即被文、冯用酒瓶砸伤。当晚11时许，王、邹等人返回工地将被打一事报告负责人包某。包即组织20多名工人手持木棒前往火锅馆找被害人文、冯算帐，途中碰见被害人，20多名工人即手持棍棒对文、冯一阵乱打，但分不清直接责任人。案发后，公安机关对包某以涉嫌聚众斗殴罪刑事拘留和提请批捕。
二、分歧意见
第一种意见认为包某构成聚众斗殴。理由是：包某为了给职工泄愤，聚集多人与他人进行斗殴，且准备了作案工具，致被害人受伤后又找不出直接责任人，而《刑法》要求故意伤害罪要追究直接责任人，故本案符合聚众斗殴罪的特征，应以聚众斗殴罪定性。
第二种意见认为包某构成故意伤害罪。理由是：包某组织多人的主观方面是为了伤害他人身体，客观上在他的组织指挥下被组织者实施了伤害行为，达到轻伤后果，虽分不出直接责任人，但根据《刑法》关于共同犯罪中主犯的规定，包某应对全部行为和后果负责，故应认定为故意伤害罪。
三、评析意见
笔者同意第二种意见，以故意伤害罪定罪处罚。
根据《刑法》理论，聚众斗殴是出于私仇、争霸或者其他不正当目的而纠集多人成帮结伙地进行打架斗殴。是最严重的流氓活动之一，通常是不法团伙之间大规模地打群架，往往有一定准备，极易造成一方或双方人身伤亡、甚至周围群众的伤亡或财产损失。可见，聚众斗殴罪的主体是一般主体，但具有群体性，被侵害的对象往往也具有群体性，即群对群；主观方面是为了私仇、争霸等流氓目的而产生犯意；客体是扰乱社会管理秩序；客观方面有聚众和斗殴的行为，受损害的对象可能是一方、双方，甚至无辜群众，故受害对象有不特定性。
故意伤害罪，是为了达到伤害他人身体目的而实施伤害的行为。其构成是：主体属一般主体，且多有单一性，众多性是例外；主观方面，是追求伤害他人身体的目的，而不是其他；侵犯的客体是公民的人身权利；客观方面，实施了伤害的行为，且后果达到轻伤及以上，受侵犯的主体多为个体或特定的个人，一般不涉及第三者。
本案中包某出于伤害他人的目的，组织多人对特定的两人实施伤害行为，且后果达轻伤，已触犯我国《刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。其斗殴的性质属群众之间斗殴，不是流氓团伙的斗殴，故不符合聚众斗殴特征。在实施伤害过程中，包起主要作用，故按《刑法》第二十六条之规定，包属这一共同犯罪中的主犯，他应对全部犯罪行为负责；如能分清直接责任人，应作为共犯一并追究，在分不清直接责任人的情况下，对包某一人追究刑事现任也是恰当的。所以，包某的行为宜以故意伤害罪论。
