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Bürgschaft

ein einseitig verpflichtender Vertrag, durch den sich der Bürge gegenüber dem Gläubiger eines Dritten verpflichtet, für die Erfüllung der Verbindlichkeiten des Dritten einzustehen
(Weitergeleitet vonBürge)

Bürgschaft(englischsuretyship,französischcautionnement,niederländischborgtocht) bedeutet imRechtswesenund in derWirtschaftdasEinstehenfür dieErfüllungderVerbindlichkeiteinesanderen.

Allgemeines

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Der einseitig verpflichtendeVertragregelt dasRechtsverhältnisdesBürgengegenüber demGläubigereinerForderung,die zwischen dem Gläubiger und dessenSchuldner(des sogenanntenHauptschuldners) besteht. Der Gläubiger sichert sich durch die Bürgschaft für den Fall derZahlungsunfähigkeitoderZahlungsunwilligkeitseines Schuldners ab. Vornehmlich finden sich derartige Verträge imKreditwesenzwischenKreditnehmerund dem denKreditgewährendenKreditinstitut.Bei der Bürgschaft besteht, wie bei allenInterzessionen,keine Identität zwischen Kreditnehmer undSicherungsgeber.

Geschichte

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DasRechtsinstitutder Bürgschaft gab es bereits imbabylonischen RechtderSumererMesopotamiensim 3. Jahrtausend vor Christus.[1]Dabei reichte der Bürge dem Gläubiger seine Hand, um seine Bürgschaft zu bekräftigen. Im Falle derInsolvenzdes Schuldners musste der BürgeZahlungfür diesen leisten. Die sumerische Lehre desŠuruppakforderte dazu auf: „Du (selbst) sollst keine Bürgschaft leisten “.[2]DerHandschlaggalt auch imhebräischen Rechtals Beginn der Bürgenhaftung. DasAlte Testamenterwähnte die Bürgschaft mehrfach. Im1. Buch Moseverbürgte sichJudavor seinem VaterIsraelfür die RückkehrBenjamins:„Ich verbürge mich für ihn; aus meiner Hand magst du ihn zurückfordern “(Gen43,9EU). DasBuch der Sprichwörterenthält mehrere Warnungen, so etwa vonSalomo:„Mein Sohn, wenn du Bürge geworden bist für deinen Nächsten, für einen anderen deine Hand eingeschlagen hast, bist du verstrickt durch die Worte deines Mundes, gefangen durch die Worte deines Mundes “(Spr6,1–19EU). Auch warnt er vor der Übernahme einer Bürgschaft: „Wer für einen Fremden bürgt, ist übel daran; wer den Handschlag ablehnt, geht sicher “(Spr11,15EU).Jesus Sirachvergleicht: „Ein guter Mann bürgt für seinen Nächsten, aber ein Schamloser lässt ihn im Stich “(Sir29,14EU) und weist auch auf die Folgen für den Bürgen hin: „Ein Sünder ruiniert die Güter eines Bürgen und einer von undankbarer Gesinnung lässt seinen Retter im Stich. Eine Bürgschaft hat viele Redliche ruiniert und hat sie umhergeworfen wie eine Welle im Meer; vermögende Männer hat sie heimatlos gemacht und sie sind bei fremden Völkern herumgeirrt “(Sir29,16–18EU).

InGriechenlanddiente die Bürgschaft (griechischεγγύηση,engýisi) neben demPfandrecht(griechischενέχυρου,enéchyru) als vielleicht ältestes Geschäft der freiwilligen Haftungsübernahme zur Sicherung. Der im griechischen Wort enthaltene Stamm (griechischεγγύ) bedeutet „in die Hand “. Dazu schloss der Gläubiger mit dem Bürgen einen Bürgschaftsvertrag ab, wobei der Bürge dafür zu sorgen hatte, dass der Schuldner beiFälligkeitzahlte. Deshalb benötigte der Bürge über den Schuldner eine auch personenrechtliche „Herrschaftsgewalt “.[3]Es gehörte zu einer verbreiteten Sitte, dass eigene Kaufhelfer sich für den Käufer verbürgten. Die Einrede der Vorausklage war nicht erforderlich.[4]

Das antikerömische Rechtunterschied drei Bürgschaftsformen, und zwar das Eidversprechen (sogenannte Sponsionsbürgschaft, mit Rechtsschutz aus derlex Publilia de sponsu;aussponsio), das Treueversprechen (fidepromissio) und dieakzessorischeBürgschaft (fideiussio). Die Sponsionsbürgschaft durfteGaiuszufolge nur vonrömischen Bürgernübernommen werden[5]und enthielt einen promissorischen Eid (Versprechens-Eid), während das aus dem 6. Jahrhundert v. Chr. stammende jüngere Treueversprechen durchPeregrinen,also nicht-römischen Bürgern ohne römisches Bürgerrecht eingegangen werden durfte.[6][7]Die Sponsionsbürgschaft war sakraler Herkunft, denn der schwörende Bürge verfiel beiNichterfüllungseines Versprechens alsBestimmter(lateinischsacer) der Schwurgottheit.[8]Sponsionsbürgschaft und Treueversprechen setzten eine bestehendeHauptschuldausStipulation(lateinischverbum obligatio) voraus. Sie waren akzessorisch auf das daraus bestehende Versprechen und galten als nichtvererbliches,höchstpersönliches Recht.EinfrühkaiserlicherSenatsbeschluss, dasSenatus Consultum Velleianum,untersagte die gerichtliche Verhandlung von Darlehens- (mutuum) und Bürgschaftsverpflichtungen, die Frauen für Männer (zumeist Ehemänner) eingegangen waren.[9]Frauen sollten vor Vermögensgefährdungen geschützt werden.[10]

Die beiden erstgenannten Bürgschaftsarten flossen nicht in diejustinianische Gesetzgebungein. Favorisiert wurde das Modell der Koppelung der Bürgschaft an die Schuld statt an ein Leistungsversprechen. Zudem war die „fideiussio “vererbbar.[11]Sie lautete auftreudienstlicheErmächtigungdes Bürgen auf die Hauptschuld.[12]Der Bürge galt als akzessorischer Correalschuldner.[13]Ausweislich der justinianischenInstitutionendurfte die Bürgenverpflichtung nicht über die Hauptschuld hinausgehen,[14]dieMitbürgschaftwar möglich.[15]Selbst die Einrede der Vorausklage gestand man im Jahre 535 dem Bürgen zu.[16]Bei Inanspruchnahme des Bürgen konnte dieserAufwendungsersatzvom Schuldner verlangen.[17]Neben diesen auf Geldzahlung ausgerichteten Bürgschaften kannte das alte römische Recht auch dieGestellungsbürgschaft(lateinischvadimonium,praedes dare), bei welcher der Bürge die Haftung beispielsweise dafür übernahm, den Hauptschuldner zu einer bestimmten Zeit vor Gericht zu stellen oder dessen Haft zu vermeiden.

Das Wort Bürgschaft tauchte inDeutschlandersichtlich erstmals im Jahre 325 als „Purgisceffi “auf der Grundlage des „fideiussionibus “auf.[18]Im 10. Jahrhundert entwickelte sich das Wort „Bürgschaft “ausalthochdeutsch„burgiscaf “oder „burgiskaf “wohl aus der römischen „fideiussio “,[19]ist jedoch nicht diesem Wort entlehnt, sondern zeigt eigene Ursprünge.[20]Werner Ogriszufolge gab es imMittelalterkaum einGeschäft,dessen Einhaltung nicht durch Bürgenstellung gesichert werden konnte.[21]Der ab 1221 entstandeneSachsenspiegelerwähnte den Bürgen („Borge “),[22]der um 1275 veröffentlichteSchwabenspiegelging von der Vererbbarkeit der Bürgschaft aus.[23]Daneben bestand das deutsche LehnwortKaution(lateinischcautio,„Sicherheit, Vorsicht “), aus dem sich (die heute nicht mehr geläufigen Worte)kavieren(Sicherheit oder Bürgschaft leisten) undKavent(Gewährsmann, Bürge) ableiteten.[24]

Christian Wolffdefinierte 1754 die „fideiussio “als Vertrag, „wodurch sich einer demjenigen, welchem ein anderer schon verbunden ist, oder verbunden werden soll, umsonst verbindlich macht, das selbst zu leisten, was der andere leisten sollte, woferne er es nicht thut “.[25]DerCodex Maximilianeus Bavaricus Civilis(CMBC) vom Januar 1756 sah ausdrücklich in § 8 CMBC dieAkzessorietätder Bürgschaft vor.[26]Der Verfasser des CMBC,Wiguläus von Kreittmayr,verdeutschte 1765 das römische „fideiussio “als „Fidejussion “, was sich jedoch nicht durchsetzte. DasAllgemeine Preußische Landrecht(APL) vom Juni 1794 regelte die Bürgschaft ausführlich (I 14 § 200-401 APL)[27]und bezeichnete sie als Sicherheit (I 14 § 200 APL), die inSchriftformabzugeben war (I 14 § 203 APL) und im Regelfall nicht durch eine „Frauensperson “übernommen werden konnte (I 14 § 226 APL). Die APL stufte sie als akzessorische (I 14 § 251 APL) Haftung des Bürgen ein für den Fall, dass der Schuldner seine Verbindlichkeit nicht erfüllt (I 14 § 257 APL). Im Bürgschaftsfall trat der Bürge in alle Rechte des Gläubigers gegen den Schuldner ein (I 14 § 338 APL), es gab die Mitbürgschaft (I 14 § 378 APL),Rückbürgschaft(I 14 § 380 APL) oderselbstschuldnerische Bürgschaft(I 14 § 393 APL). Das vom Mai 1861 stammendeADHGBerklärte die kaufmännische Bürgschaft zur selbstschuldnerischen Bürgschaft (Art. 281 ADHGB).

InFrankreichregelte ab März 1804 derCode civil(CC) die Bürgschaft (französischcautionnement) ab Art. 2011 CC, wonach sich der Bürge gegenüber dem Gläubiger verpflichtet, die Schuld des Schuldners zu tilgen, falls dieser sie nicht selbst zahlt.[28]Sie ist akzessorisch (Art. 2013 CC) und vererblich (Art. 2017 CC), es gibt die Mitbürgschaft (Art. 2025 CC), beim Bürgschaftsfall tritt der Bürge in alle Rechte des Gläubigers gegenüber dem Schuldner ein (Art. 2029 CC). Das seit Januar 1811 inÖsterreichgeltende und auf dem römischenInstitutionensystemfußendeABGBregelt die Bürgschaft ab § 1344 ABGB.

Die Bürgschaft setzte sich alsKreditsicherheitimdeutschen Bankwesenerst sehr spät durch. Das erste preußischeSparkassengesetzaus dem Jahre 1838 sah als KreditsicherheitHypotheken,inländischeStaatsanleihen,Pfandbriefeoder „andere völlig sichere “Anlagen vor. DemKölner Bankwesenlag in den 1850er Jahren bei der Industriefinanzierung meist derBlankokreditzugrunde.[29]Im Jahre 1856 erreichten Blankokredite und durch Bürgschaften gesicherte Kredite bei den Sparkassen ein Volumen von 12 Millionen Mark, während durchVerpfändunggesichertePersonalkredite6 Millionen Mark und Hypothekarkredite (Realkredite) 40 Millionen Mark ausmachten. Dagegen galt bei denKreditgenossenschaftenim Jahre 1904 die Devise ihres BegründersHermann Schulze-Delitzsch:„Der unentbehrliche Schlussstein bei der Organisation des persönlichen Kredits ist die Bürgschaft “.[30]Im Jahre 1910 lag dem Gesamtkreditvolumen aller Kreditgenossenschaften ein durch Bürgschaften gesicherter Anteil von 77,24 % zugrunde.[31]

Bei den Vorarbeiten zumBGBschlug 1866 die Kommission eine aus Artikel 927 des Dresdner Entwurfs eines Obligationenrechts stammendeLegaldefinitionzur Bürgschaft vor: „Durch den Bürgschaftsvertrag wird der eine Vertragschließende (Bürge) dem anderen Vertragschließenden, dem Gläubiger eines Dritten, verpflichtet, neben dem Letzteren (Hauptschuldner) für dessen Verbindlichkeit eizustehen. “Sie ist heute sinngemäß als Legaldefinition in§ 765BGB erhalten geblieben.

Seit März 1911 ist in derSchweizdie Bürgschaft in den Artikeln 492–512ORgeregelt.

Rechtslage in Deutschland, Österreich und Schweiz

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Arten

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DieKautelarpraxishat insbesondere folgende Bürgschaftsarten hervorgebracht:

Iminternationalen Kreditverkehrist die Bürgschaft zwar teilweise bekannt, doch wird meist dieGarantievorgezogen.

Siehe auch

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Literatur

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  • Stefan Arnold:Die Bürgschaft auf erstes Anfordern im deutschen und englischen Recht.Mohr Siebeck, Tübingen 2008,ISBN 978-3-16-149550-2.
  • Virginia Demuro:Die persönlichen Kreditsicherheiten im italienischen und deutschen Recht: eine rechtsvergleichende Untersuchung.Hartung-Gorre, Konstanz 2008,ISBN 978-3-86628-192-9.
  • Christian Förster:Die Fusion von Bürgschaft und Garantie: eine Neusystematisierung aus rechtsvergleichender Perspektive.Mohr Siebeck, Tübingen 2010,ISBN 978-3-16-150277-4.
  • Trevor C. Hartley:Das Bürgschafts- und Garantierecht im Vereinigten Königreich und in Irland.Amt für Amtliche Veröff. der Europäischen Gemeinschaften, Brüssel 1977.
  • Axel Thoß:Bürgenschutz im österreichischen und deutschen Recht.Nomos, Baden-Baden 2007,ISBN 978-3-8329-2314-3.
  • Bankrechtstag:Aufklärungs- und Beratungspflichten der Kreditinstitute, der moderne Schuldturm?Walter de Gruyter, 1993,ISBN 3-11-014100-0.
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Wiktionary: Bürgschaft– Bedeutungserklärungen, Wortherkunft, Synonyme, Übersetzungen

Einzelnachweise

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  1. ↑Yvonne E. Kowolik,Interzessionen von Nahbereichspersonen: von Bürgschaften der Weiber,2008, S. 17
  2. ↑Willem H. Ph. Römer,Sumerische Rechtsbücher,in: Rechts- und Wirtschaftsurkunden. Historisch-chronologische Texte, TUAT Band III/1, 1990, S. 51
  3. ↑NJW,Band 57, 2004, S. 563
  4. ↑Josef Partsch,Griechisches Bürgschaftsrecht,1909, S. 180
  5. ↑Gajus,Institutiones Gai,3, 94
  6. ↑Gaius,Institutiones Gai,3, 116, 120
  7. ↑Ulrike Köbler,Werden, Wandel und Wesen des deutschen Privatrechtswortschatzes, 2010, S. 302 ff.
  8. ↑Thomas Finkenauer,Vererblichkeit und Drittwirkungen der Stipulation im klassischen römischen Recht,2010, S. 24
  9. ↑Digesten, 16, 1, 2, 1
  10. ↑Paul Jörs/Wolfgang Kunkel/Leopold Wenger,Römisches Privatrecht,1935, S. 217
  11. ↑Gaius,Institutiones Gai,3, 120.
  12. ↑Max Kaser,Handbuch der Altertumswissenschaft,Teil 1, 1971, S. 663
  13. ↑Georg Friedrich Puchta,Vorlesungen über das heutige römische Recht,1855, S. 266
  14. ↑Iustinian,Institutionen,3, 20, 5.
  15. ↑Iustinian,Institutionen,3, 20, 4
  16. ↑Corpus iuris civilis,Novellae4.
  17. ↑Iustinian,Institutionen,3, 20, 6.
  18. ↑Elias von Steinmeyer,Die althochdeutschen Glossen,Band IV, 1898, S. 325
  19. ↑Gerhard Köbler,Etymologisches Rechtswörterbuch,1995, S. 70
  20. ↑Deutsches Rechtswörterbuch, Band II, 1932-1935, Sp. 639 f.
  21. ↑Werner Ogris,Die persönlichen Sicherheiten im Spätmittelalter,in: ZRG (GA) 82, 1965, S. 140 ff.
  22. ↑Sachsenspiegel, Landrecht II 5 § 1, S. 126
  23. ↑Schwabenspiegel, Art. 289
  24. ↑Alfred Schirmer,Wörterbuch der deutschen Kaufmannssprache - auf geschichtlichen Grundlagen,1991, S. 98
  25. ↑Christian Wolff,Grundsätze des Natur- und Völkerrechts,1754, § 569
  26. ↑Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis, 4, 10 § 8
  27. ↑Allgemeines Landrecht für die Preußischen Staaten,Band 2, 1794, S. 578 ff.
  28. ↑Heinrich Gottfried Wilhelm Daniels,Code civil,1805, S. 825
  29. ↑Alfred Krüger,Das Kölner Bankiersgewerbe vom Ende des 18. Jahrhunderts bis 1875,1925, S. 108 ff.
  30. ↑Hermann Schulze-Delitzsch/Hans Crüger,Vorschuss- und Kreditvereine als Volksbanken,1904, S. 95
  31. ↑Hans Schönitz,Der kleigewerbliche Kredit,1912, S. 261 (FN 57)
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