Direitos indígenas

Osdireitos indígenassão osdireitos humanoscoletivos que existem como reconhecimento à condição dospovos indígenas.Direito Indígenaé o ramo dodireitoque se compõe dasnormas jurídicasque reconhecem a existência e os direitos dos povos indígenas. O principal documento internacional referente ao tema é aDeclaração sobre os Direitos dos Povos Indígenas,aprovada pela Assembleia Geral daONUem 2007.

No Brasil

Ver artigo principal:Movimento indígena no Brasil

Os direitos constitucionais dos indígenas estão expressos naConstituição brasileira de 1988(título VIII, "Da Ordem Social", capítulo VIII, "Dos Índios" ), e em outros dispositivos dispersos ao longo de seu texto e de um artigo do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias.

Trata-se de direitos marcados por "pelo menos" duas inovações conceituais importantes em relação a constituições anteriores e ao chamadoEstatuto do Índio.A primeira inovação é o abandono de uma perspectiva assimilacionista, que entendia os indígenas como categoria social transitória, fadada ao desaparecimento. A segunda é que os direitos dos indígenas sobre suas terras são definidos enquanto direitos originários, isto é, anterior à criação do próprioEstado.Isto decorre do reconhecimento do fato histórico de que os indígenas foram os primeiros ocupantes do Brasil. A nova Constituição estabelece, desta forma, novos marcos para as relações entre o Estado, a sociedade brasileira e os povos indígenas. Com os novos preceitos constitucionais, assegurou-se aos povos indígenas o respeito à sua organização social, costumes, línguas, crenças e tradições. Pela primeira vez, reconhece-se aos indígenas noBrasilo direito à diferença; isto é: de serem indígenas e de permanecerem como tal indefinidamente. É o que reza ocaputdo artigo 231 da Constituição:

"São reconhecidos aos índios sua organização social,costumes,línguas,crençasetradições,e os direitos originários sobre asterrasque tradicionalmente ocupam, competindo àUniãodemarcá-las, proteger e fazer respeitar todos os seusbens."

Note-se que odireitoàdiferençanão implica menos direito nem privilégios. Daí porque a Carta de 88 tenha assegurado aos povos indígenas a utilização das suas línguas e processos próprios de aprendizagem noensino básico(artigo 210, § 2º), inaugurando, assim, um novo tempo para as ações relativas àeducaçãoescolar indígena. Além disso, a Constituição permitiu que os indígenas, suascomunidadeseorganizações,como qualquerpessoa físicaoujurídicano Brasil, tenham legitimidade para ingressar em juízo em defesa de seus direitos e interesses.

O Brasil é um dos 20 países que assinou e ratificou a convenção corrente daOrganização Internacional do Trabalhosobre questões de direitos indígenas e tribais,Convenção sobre os Povos Indígenas e Tribais, 1989.A convenção pretende funcionar como lei internacional mandatória, e a sua força depende do número de Estados que a ratificarem.

Direito à terra

Reservas Indígenas no Brasil. A maior parte localizada no Noroeste

A nova Constituição inovou em todos os sentidos, estabelecendo, sobretudo, que os direitos dos indígenas sobre asterrasque tradicionalmente ocupam são de natureza originária. Isso significa que são anteriores à formação do próprio Estado, existindo independentemente de qualquer reconhecimento oficial. O texto em vigor eleva também à categoria constitucional o próprio conceito de Terras Indígenas, que assim se define, no parágrafo 1º. de seu artigo 231: "São terras tradicionalmente ocupadas pelos índios as por eles habitadas em caráter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindíveis à preservação dos recursos ambientais necessários a seubem estare as necessárias a sua reproduçãofísicaecultural,segundo seus usos, costumes e tradições. "

São determinados elementos, portanto, que definem uma sorte de terra como indígena. Presentes esses elementos, a serem apurados conforme os usos, costumes e tradições indígenas, o direito à terra por parte dasociedadeque a ocupa existe e se legitima independente de qualquer ato constitutivo. Nesse sentido, a demarcação de uma Terra Indígena, fruto do reconhecimento feito pelo Estado, é ato meramente declaratório, cujo objetivo é simplesmente precisar a real extensão da posse para assegurar a plena eficácia do dispositivo constitucional. E a obrigação de proteger as Terras Indígenas cabe ao Estado. No que se refere às terras indígenas, a Constituição de 1988 ainda estabelece que:

• incluem-se dentre os bens da União;
• são destinadas àpossepermanentepor parte dos indígenas;
• são nulos e extintos todos os atos jurídicos que afetem essa posse, salvo relevante interesse público da União;
• apenas os indígenas podem usufruir dasriquezasdosolo,dosriose doslagosnelas existentes;
• o aproveitamento dos seus recursos hídricos, aí incluídos os potenciais energéticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais, só pode ser efetivado com a autorização doCongresso Nacional,ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada a participação nos resultados da lavra;
• é necessária lei ordinária que fixe as condições específicas para exploraçãominerale derecursos hídricosnas Terras Indígenas;
• as Terras Indígenas são inalienáveis e indisponíveis, e o direito sobre elas é imprescritível;
• é vedado remover os indígenas de suasterras,salvo casos excepcionais e temporários, previstos no § 6º do artigo 231.

Nas Disposições Constitucionais Transitórias, fixou-se em cinco anos o prazo para que todas as terras indígenas no Brasil fossem demarcadas. O prazo não se cumpriu, e as demarcações ainda são um assunto pendente.

Outros dispositivos

Dispersos pelos texto constitucional, outros dispositivos referem-se aos indígenas:

• a responsabilidade de defender judicialmente os direitos indígenas inclui-se dentre as atribuições doMinistério Público Federal;
• legislar sobre populações indígenas é assunto de competência exclusiva da União;
• processar e julgar a disputa sobre direitos indígenas é competência dosjuízesfederais;
• o Estado deve proteger as manifestações dasculturaspopulares,inclusive indígenas.

Na prática

A Constituição de 1988 criou a necessidade derevisãodalegislaçãoordinária e inclusão de novos temas nodebatejurídico relativo aos indígenas. A partir de 1991, projetos de lei foram apresentados peloExecutivoe pordeputados,a fim de regulamentar dispositivos constitucionais e adequar uma velha legislação, pautada pelos princípios da integração dos indígenas à "comunhão nacional" e da tutela, aos termos da nova Carta. Assim, a base legal das reivindicações mais fundamentais dos indígenas no Brasil foi construída pela nova Constituição e vem sendo presentemente ampliada e rearranjada. Porém, a realidade brasileira demonstra que cabe aos indígenas e seus aliados a difícil tarefa de, fazendo cumprir as leis, garantir o respeito aos direitos indígenas na prática, diante dos mais diversos interesses econômicos que teimam em ignorar-lhes a própria existência.

Assegurar plena efetividade ao texto constitucional é odesafioque está posto. Cabe aos indígenas, mas também às suas organizações, entidades de apoio,universidades,Ministério Público e outros mais. Sabe-se que se trata de um processo lento, que está inclusive condicionado à tarefa de conscientização da própriasociedade.O êxito dependerá necessariamente do grau de comprometimento diário nessa direção por parte de todos os que atuam na questão.

Ver também

• Constituição Cherokee de 1827

Ligações externas

• Site Povos Indígenas no Brasil ISA > Direitos > Constituição
• Declaración de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indígenas: una herramienta para combatir las desigualdades entre pueblos indígenas y la sociedad globalizada(texto completo) - Revista Latinoamericana de Derechos Humanos (Arnold Groh, 2018)